Добрый день. Подрядчик просрочил выполнение обязательств по контракту (срок выполнения - август). В период, когда обязательства по выполнению работ, согласно контракту, уже были просрочены, дважды осуществлялась поэтапная приемка (в сентябре и октябре) (КС подписаны) и было подписано доп. соглашение об увеличении цены контракта (конец сентября). В этот период доп. соглашений об увеличении сроков производства работ не подписывались, писем с расчетом пени о просрочке не поступали. Когда работы были выполнены, были подписаны КС в ЕИС (ноябрь) и одновременно с этим нарочно, под подпись подрядчику, вручено письмо с расчетами пени. Окончательный расчет с подрядчиком произведен.
Являясь подрядчиком не согласны, что заказчик рассчитал просрочку без учета промежуточных закрытий с суммы, которая проходила по доп. соглашению конца сентября.
Подскажите пожалуйста каким образом обосновать возражение заказчику по расчету пени?
Начать расчет с суммы договора обозначенной в августе по ключевой ставке, действующей на тот момент, до первой приемки в сентябре.
Потом за минусом первой приемки до следующего выполнения, так же по действующей на тот период ключевой ставке, и далее остаток до даты подписания доп. соглашения. После подписания доп. соглашения, с учетом увеличения цены контракта?
И сослаться на то, что со стороны заказчика нарушены п.6 и 7. Ст.34 44ФЗ и не выполнена прямая обязанность направления подрядчику требований об уплате неустоек, в периоды подписания КС и доп. соглашений т.е. в периоды изменения объемов обязательств. Заранее благодарю!
Вопрос:
Ответ:
Добрый день!
Часть ваших возражений обоснована, часть — нет.
В чём вы правы: база для расчёта пени. По ч. 7 ст. 34 Закона № 44-ФЗ пеня начисляется от цены контракта (отдельного этапа), уменьшенной на сумму, пропорциональную объёму фактически исполненных обязательств. Значит, после каждой подписанной приёмки (сентябрь, октябрь) база уменьшается на стоимость принятых работ. Начислять пени на полную цену за весь период нельзя.
В чём нет: ставка. Применять ключевую ставку, действовавшую в каждом периоде, неверно. Закон прямо говорит: пеня определяется по ключевой ставке ЦБ РФ, действующей на дату уплаты пени. Для всего расчёта используется одна ставка. Если пеня удерживается из оплаты — на дату удержания; если взыскивается в суде и не уплачена — суды обычно применяют ставку на дату вынесения решения.
Корректный расчёт выглядит так — по периодам:
- со дня, следующего за сроком исполнения (август), до первой приёмки: база = цена контракта;
- от первой приёмки до даты дополнительного соглашения: база = цена контракта − стоимость принятых в сентябре работ;
- от дополнительного соглашения (новая цена) до второй приёмки: база = новая цена − стоимость работ, принятых в сентябре;
- от второй приёмки до окончательной приёмки в ноябре: база = новая цена − стоимость работ, принятых в сентябре и октябре.
Пеня за каждый период = база × 1/300 ключевой ставки (на дату уплаты) × количество дней периода. Сумма по периодам — итоговая пеня.
Подписание актов и дополнительного соглашения об увеличении цены без изменения срока само по себе не освобождает от ответственности за просрочку. Это обычный аргумент заказчика, и суды его, как правило, поддерживают. Дополнительно проверьте:
- не было ли просрочки по вине заказчика (задержка исходных данных, согласований). В этой части неустойка не начисляется (ч. 9 ст. 34);
- если общая сумма неустоек не превышает 5 % цены контракта, а контракт исполнен полностью, заказчик обязан списать неустойку (постановление Правительства РФ от 04.07.2018 № 783);
- в суде можно заявить о снижении неустойки по ст. 333 ГК РФ.
Направьте заказчику возражение с собственным расчётом по этой схеме. Если пеня уже удержана из окончательного расчёта в большем размере, излишне удержанную сумму можно взыскать.
Дон Виктор Викторович, эксперт информационного портала закупок