Спасибо за вопрос!

Нормы о таком условии контракта как ответственность заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) содержатся в Ч. 4 -9 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее – Закон № 44-ФЗ).

Согласно ч. 4 ст. 34 Закона № 44-ФЗ в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

Ч. 7 ст. 34 Закона № 44-ФЗ отсылает к порядку определения пени за просрочку исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, установленному Постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 N 1042.

Вместе с тем, согласно ч. 15 ст. 34 Закона № 44-ФЗ при заключении контракта в случаях, предусмотренных пунктами 1, 4, 5, 8, 15, 20, 21, 23, 26, 28, 29, 40, 41, 44, 45, 46, 51 и 52 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ, требования частей 4 - 9 статьи 34 Закона № 44-ФЗ заказчиком могут не применяться к указанному контракту. В этих случаях контракт может быть заключен в любой форме, предусмотренной Гражданским кодексом РФ для совершения сделок.

В соответствии с п.1 ст. 330 Гражданского кодекса РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Из вышеизложенного следует, что порядок, установленный Постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 N 1042 не является обязательным для отдельных контрактов, заключенных у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) и указанных в ч. 15 ст. 34 Закона № 44-ФЗ. В этом случае расчет размера пени в соответствии с Гражданским кодексом РФ может быть установлен в самом контракте по соглашению сторон.

Таким образом, Вам необходимо соотнести Ваше основание для заключения контракта у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) с перечнем, указанным в ч. 15 ст.34 Закона № 44-ФЗ.

Если Ваш случай попадает под исключение из общего правила, определение ответственности по утратившему силу Постановлению Правительства РФ не будет являться нарушением.

Если Ваш случай не относится к перечню, установленному ч. 15 ст. 34 Закона № 44-ФЗ, в том числе, если договор у единственного поставщика заключен по результатам несостоявшейся конкурентной процедуры, тогда закрепление ответственности по недействующему Постановлению Правительства РФ будет нарушать ч. 7 ст. 34 Закона № 44-ФЗ.

Тем не менее, в силу нормы ч. 1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, кроме как по соглашению сторон в случаях, установленных в данной статье. Данный перечень оснований для изменения контракта является исчерпывающим. Указанная в вопросе ситуация не отнесена Законом N 44-ФЗ к случаям, когда допускается изменение условий контракта. Таким образом, формально изменение порядка определения объема ответственности путем заключения сторонами дополнительного соглашения может быть расценено контролирующими органами как нарушение Закона N 44-ФЗ.

Как следствие, контракт необходимо исполнять на условиях, изначально предусмотренных контрактом.

С уважением,

консультационный отдел

Информационного портала закупок